一是從控權(quán)轉(zhuǎn)向規(guī)制。在傳統(tǒng)的公法研究中，基于限制過強的公權(quán)力和保護私權(quán)的角度，學(xué)界大都對于行政權(quán)力持控制的態(tài)度。對于《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs協(xié)議）序言中知識產(chǎn)權(quán)是私權(quán)的論斷，也很容易接受。但是隨著全球化的深入與經(jīng)濟社會的發(fā)展，以及國家治理的復(fù)雜性等原因，要求行政部門發(fā)揮更大的作用。而經(jīng)濟領(lǐng)域?qū)嶓w的壯大，也在部分領(lǐng)域帶來了壟斷、強制與市場扭曲的后果。從TRIPs協(xié)議制定的背景來看，跨國公司是其中重要的推手，所提出的私權(quán)論固然有西方保護權(quán)利的法律傳統(tǒng)的因素，但更重要的是，經(jīng)濟力量在全球?qū)崿F(xiàn)了自由流動、自由貿(mào)易和自由投資，只是由于民族、國家的界限，各國對于知識產(chǎn)權(quán)保護的條件、要求與程序各不相同，在一定程度上影響了經(jīng)濟實體的獲益。所以，TRIPs協(xié)議序言的私權(quán)論，說明了國家對于經(jīng)濟領(lǐng)域規(guī)制的必要性。在這一背景之下，美國公法在上世紀(jì)80年代針對市場失靈和市場主體行為存在強制的問題提出了規(guī)制理論，整體上還是認(rèn)可契約自由與私人權(quán)利，僅在特定領(lǐng)域中加以限制，通過政府規(guī)制加以糾正，達到市場與政府的有效平衡。
專利行政執(zhí)法以其時間快捷、程序便利和成本低廉的優(yōu)勢，贏得了較高的社會滿意度，但與市場主體的需求尚有一定的差距。因此，相關(guān)部門應(yīng)根據(jù)企業(yè)和權(quán)利人的要求予以加強，同時要在平衡政府與市場、防止政府和市場雙重失靈的前提下適度擴大供給、滿足各界的創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新需求，以規(guī)制促保護、以保護促創(chuàng)新、以創(chuàng)新促發(fā)展。
二是從維護私權(quán)轉(zhuǎn)向維護公共利益。受TRIPs協(xié)議序言私權(quán)論的影響，專利行政執(zhí)法以保護權(quán)利為己任，但在實踐中可能出現(xiàn)權(quán)力尋租或者偏袒一方的嫌疑，這也是專利行政執(zhí)法一旦加強就會引發(fā)爭議的原因。實際上，當(dāng)承認(rèn)政府規(guī)制市場的必要，行政執(zhí)法或者行政管理涉及的是對多個權(quán)利或者不同利益加以協(xié)調(diào)和整合，總體目標(biāo)不是著眼于單個權(quán)利或者權(quán)利束提供救濟，而是要進行有效的市場監(jiān)督，維護正常的市場秩序，管理和減少經(jīng)濟風(fēng)險，營造創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新的環(huán)境，從而維護公共利益，提升行政管理效能。
筆者認(rèn)為，要完成這一使命，一是要規(guī)則明確，二是要程序公開�！秾＠謾�(quán)行為認(rèn)定指南》的出臺，對于實施專利的行為、不侵犯專利權(quán)的行為認(rèn)定等起到了很好的規(guī)則指引的效果，為社會各界提供了穩(wěn)定的行為預(yù)期；《專利行政執(zhí)法證據(jù)規(guī)則》和《專利糾紛行政調(diào)解指引》則根據(jù)專利的特點，在專利行政執(zhí)法程序上進行了規(guī)范，確保了程序正義的實現(xiàn)，同樣具有積極的意義。
三是從二元結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)向三元架構(gòu)。構(gòu)建專利行政執(zhí)法與司法保護兩條途徑“優(yōu)勢互補、有機銜接”的保護機制，是從國情出發(fā)，行之有效且具有中國特色的知識產(chǎn)權(quán)保護模式。之所以在學(xué)界有不同看法，其出發(fā)點往往是建立在兩者對立的基礎(chǔ)上，夸大兩者之間的差異，導(dǎo)致良好的互動、相互的配合難以獲得公共領(lǐng)域理性的研討與解決方案的達成。從專利行政執(zhí)法可能出現(xiàn)的問題來看，一是執(zhí)法依據(jù)的立法缺位，例如加強專利行政執(zhí)法缺乏專利法的明確授權(quán)；二是執(zhí)法在實施中可能出現(xiàn)例如執(zhí)法隊伍不足、信息不對稱等問題；三是與司法保護的銜接不暢，例如專利侵權(quán)訴訟與專利無效程序的對接尚未理順等。
從這些問題來看，并不是兩者之間產(chǎn)生了問題，筆者認(rèn)為，從大的方面來看，專利行政執(zhí)法和司法保護都是執(zhí)法保護，行政執(zhí)法中出現(xiàn)的很多問題同樣也會在司法保護中再現(xiàn)，因此，應(yīng)在立法層面予以通盤考慮，加強頂層設(shè)計，理清法律法規(guī)制修訂、行政執(zhí)法與司法保護的三元架構(gòu)，實現(xiàn)三者之間的良性互動，這樣才能實現(xiàn)資源的有效配置和高效配置，共同構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)大保護格局，有效維護權(quán)利人合法權(quán)益，有效激勵創(chuàng)新的廣泛深入開展，為經(jīng)濟社會發(fā)展提供良好的保障。
